Протокол разногласий к гражданско-правовому договору

Заключение соглашений о сотрудничестве – повседневная практика в работе предпринимательских субъектов. Если условия соглашения устраивают обе стороны, то с его подписанием проблем не будет. Но бывает и так, что одна из сторон, рассмотрев представленный договорной проект, предлагает внести в него определенные корректировки.

При успешном разрешении спорных вопросов, возникших на этапе подписания договора, изменения (правки), одобренные и внесенные сторонами, закрепляются и оформляются отдельным документом – протоколом разногласий.

Что такое протокол разногласий?

Если сторона не согласна с некоторыми пунктами договора, предложенного другой стороной для подписания, она вправе инициировать составление так называемого протокола разногласий.

Подобная ситуация возникает часто, так как предпринимательские субъекты обычно разрабатывают типовые варианты соглашений о сотрудничестве, преследуя личные интересы.

Сторона, которая предлагает собственный проект соглашения к подписанию, может включить в него условия, не являющиеся выгодными и подходящими для другой стороны. Противоположная сторона, которая обнаружила, что предложенный договор содержит невыгодные параметры, вправе отразить свои претензии в протоколе разногласий.

Наличие протокола разногласий позволяет контрагентам четко обозначить проблемные вопросы – спорные моменты соглашения, которые подлежат урегулированию до начала предполагаемого сотрудничества.

Протокол разногласий нельзя считать самостоятельным документом – обычно его рассматривают как непосредственную составляющую самого соглашения, предложенного одним из контрагентов к заключению. Его оформляют до подписания договора, содержащего параметры, которые являются спорными и противоречат интересам, преследуемым какой-либо из его сторон.

При этом протокол не следует отождествлять с дополнительным соглашением, заключаемым к основному договору, или с приложением к нему:

1. Дополнительным соглашением обычно оформляется корректировка уже действующего договора.
2. Приложениями зачастую являются документы уточняющего характера. Это могут быть сметы затрат, калькуляция себестоимости, обоснование цены, проектно-техническая документация, акт передачи-приема.
3. Составлением протокола разногласий корректируется договор, который ещё не был подписан сторонами. Его цель – урегулировать спорные моменты, обнаруженные в тексте договора (то есть изменить отдельные параметры до подписания).

В каких случаях составляется?

Протокол разногласий обычно оформляется, чтобы не корректировать текст в самом договоре. Практика его составления оправдывает себя по следующим причинам:

1. Стороны проживают достаточно далеко друг от друга (например, в разных городах). В подобной ситуации их встреча может оказаться проблематичной.
2. Обсуждение параметров заключаемого соглашения в режимах длительных переписок, продолжительных телефонных переговоров или регулярных личных встреч не является целесообразным, удобным или желательным.
3. Стороны (или одна из сторон) не желают переделывать первоначальный вариант соглашения. Важно учесть, что корректировка первоначального текста может привести к возникновению новых ошибок. Все необходимые правки проще отразить в протоколе разногласий к договорному проекту.
4. Договор, предоставленный для подписания, является публичным, а его содержание регламентируется учетной политикой той стороны, которая предложила его подписать. Без протокола разногласий условия такого соглашения не получится изменить.

Выделение разногласий в виде отдельного документа позволяет корректировать условия сотрудничества, не изменяя первоначальный текст соответствующего договора.

Важный нюанс заключается в том, что такой документ необходимо согласовать и оформить до момента подписания договора о сотрудничестве. При этом стороны экономят время, деньги и собственные нервы, упрощая процедуру разрешения спорных вопросов на этапе подписания условий.

Как оформить к договору?

Общеобязательный унифицированный шаблон не регламентируется нормами действующего законодательства. Это значит, что стороны вправе составить этот документ в свободной (произвольной) форме.

Рекомендуется отразить такую информацию:

1. Сведения о предпринимательских субъектах – сторонах. Указываются их официальные названия (наименования для юрлиц или ФИО для физлиц), а также коды, адреса регистрации и другие идентифицирующие сведения.
2. Дата составления, а также его название и номер в реестре документооборота предпринимательского субъекта (стороны).
3. Место составления (город).
4. Реквизиты договора, в отношении которого этот протокол оформляется. Указываются номер, а также дата его составления.
5. Содержательная часть – список корректируемых пунктов. Для каждого такого пункта нужно указать не только новую трактовку (исправленный вариант), но и его первоначальную версию. Кроме того, к изменяемым пунктам могут указываться необходимые примечания. Содержательная часть обычно оформляется как таблица из трех столбцов (граф) – новая, старая версия пункта, соответствующее примечание.
6. ФИО и должности лиц, уполномоченных подписать протокол от имени своих предпринимательских субъектов.
7. Подписи сторон (уполномоченных лиц).

Согласованный протокол разногласий подписывается обеими сторонами и тем самым приобретает надлежащую юридическую силу, то есть он становится полноценной и неотъемлемой составляющей основного договора.

При этом в тексте основного соглашения должно присутствовать указание о том, что он считается действительным с учетом соответствующего дополнения.

Оформляется протокол в двух равнозначных экземплярах (каждая из сторон договора получает свой экземпляр).

.

Образец к договору поставки.

Образец к договору аренды.

Алгоритм составления

Итак, рассмотрим, каков порядок подписания договора с документом, направленным на урегулирование всех замечаний:

• проводится анализ полученного от контрагента проекта;
• выявляются спорные моменты и направляются документально оформленные замечания (необходимо отразить каждое замечание и предложить иную редакцию);
• если контрагент согласен с предложениями, то его уполномоченный представитель подписывает контракт, при этом составляется акт урегулирования данных замечаний.

В случае, когда контрагент по договору не согласен с замечаниями, то необходимо провести переговоры, чтобы найти решение, которое удовлетворит обе стороны и позволит подписать договор. Если же контрагент настаивает на необходимости подписания первоначальной версии, то, в соответствии с действующим законодательством, другая сторона имеет право обратиться в суд с требованием о понуждении к его заключению.

Порядок согласования разногласий сторонами

Разногласия, возникшие по условиям (параметрам, пунктам) заключаемого договора, согласовываются его сторонами в следующем порядке:

1. Первая сторона, которая получила договор к подписанию и обнаружила в нем неподходящие (невыгодные) условия, надлежащим образом оформляет соответствующий протокол разногласий. Она подписывает не только составленный протокол, но и полученный основной договор. При этом на основном соглашении она отмечает, что он является действительным с учетом соответствующего протокола разногласий, и рядом указывает дату его составления. Наличие такой отметки обезопасит сторону в случае судебных разбирательств. Подписанные документы высылаются той стороне, которая предложила основной документ к подписанию.
2. Вторая сторона получает подписанные документы, проставляет на них свои подписи (при отсутствии возражений) и отправляет подписанные экземпляры другой стороне. В этом случае считается, что стороны достигли договоренностей.
3. Если сторона, предложившая договор к подписанию, не согласилась с полученными разногласиями, она вправе оформить протокол урегулирования (согласования), и направить его другой стороне. Такая ситуация может привести к затягиванию процесса достижения договоренностей. Есть два возможных выхода из неё – либо оформляется новая версия основного договора, либо стороны вообще отказываются от сотрудничества.

Чтобы не затягивать процедуру достижения договоренностей, в протоколе разногласий следует прописать конкретный срок, на протяжении которого противоположная сторона обязана отреагировать на получение информации.

Это важная рекомендация, поскольку срок подписания разногласий не регламентируется законодательством. Исключение определено статьей 445 Гражданского кодекса РФ для тех ситуаций, когда сторона, получившая или направившая оферту, обязана заключить надлежащий договор (этой нормой установлен тридцатидневный срок для отправки разногласий или для ответа на полученный протокол).

Договор подписан с протоколом разногласий: важные условия

Согласно п. 1 ст. 432 ГК РФ сделка считается заключенной с момента согласования участниками всех существенных условий и их оформления в надлежащим виде. Существенными считаются следующие условия:

• о предмете сделки;
• поименованные в нормативно-правовых актах как существенные для подобного типа сделок;
• заявленные таковыми любым из участников.

ВАЖНО! Пока протокол разногласий, содержащий существенные условия, не будет подписан, сделка считается незаключенной (за исключением случая разрешения разногласий решением судебного органа).

Система Консультант Плюс предлагает свежие примеры судебной практики, подтверждающие этот вывод.

ВАЖНО! Если участники сделки подписали контракт, но не подписали оформленные к нему разногласия, не касающиеся существенных условий, такой контракт будет являться заключенным без учета положений протокола разногласий.

Подтверждением служит постановление 8-го арбитражного апелляционного суда от 17.05.2016 по делу № 08АП-1101/2016, которым дополнительное соглашение было признано заключенным без учета разногласий к нему, т. к. соответствующий протокол не был подписан ответчиком и не содержал существенных условий.

Подробнее о том, с какого момента договор считается заключенным читайте в статье С какого момента договор признается заключенным.

Выводы

Протокол разногласий оформляется стороной, усмотревшей в полученном для подписания договоре какие-либо условия, противоречащие её интересам.

Этот документ составляется в свободной (произвольной) форме. Однако он все же должен включать определенные сведения, подразумеваемые его смысловым содержанием (информацию о сторонах, основном соглашении, корректируемых пунктах, дате/месте составления).

При этом рекомендуется оговорить срок, на протяжении которого другая сторона обязана отреагировать на полученный документ.

Составление тпрактикуется в тех ситуациях, когда стороны не желают корректировать текст самого договора.

Последствия некорректного составления

Исходя из практики, даже профессиональные юристы испытывают трудности с грамотным, логическим изложением своих предложений по изменению текста контракта. При этом некорректное составление документа может привести к двойственному толкованию условий сотрудничества и, как следствие, породить перспективу дальнейших споров по ним.

Например, при вынесении 13-м арбитражным апелляционным судом постановления от 08.02.2016 № 13АП-29123/2015 по делу № А56-73820/2014 не было учтено изменение пункта контракта о неустойке, отраженное в протоколе разногласий, т. к. участники сделки не указали, в какой окончательной редакции действуют спорные положения.

ВАЖНО! Протокол разногласий, не содержащий информации об окончательной редакции условий сделки, подтверждает только факт наличия преддоговорного спора и его суть.

В случае отсутствия в контракте письменного указания о его заключении с разногласиями судебный орган при рассмотрении спора по условиям сделки может не принять во внимание документ, отражающий такие разногласия и соглашение по ним (например, постановления 6-го арбитражного апелляционного суда от 25.08.2014 № 06АП-3495/2014 по делу № А73-4292/2014, Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 16.05.2000 по делу № А42-5527/99-8).

Положительные и отрицательные стороны протокола разногласий

В нынешний век современных технологий появилась возможность согласовывать разногласия к договору по электронной почте, телефону, факсу и т. п. Однако протокол разногласий не исчез из оборота, т. к., во-первых обязательность его оформления в конкретных случаях предусмотрена законом, во-вторых, у него есть ряд положительных черт, а именно он позволяет:

• наглядно увидеть, какие именно положения контрагент намерен модифицировать и в каком виде (конкретная формулировка);
• при заключении шаблонного договора быстрее определить его отличия от шаблонной формы.

Однако есть причины, по которым стороны стараются согласовать условия сотрудничества без использования протокола разногласий:

• ошибка в его оформлении может послужить основанием для признания договора незаключенным или заключенным без учета положений рассматриваемого протокола;
• изложенные в нем акцептантом условия могут не подходить оференту, и он не подпишет документ;
• обмен протоколом разногласий и его рассмотрение занимает больше времени, чем, например, телефонные переговоры.

Форма, в которой составляется протокол разногласий

ГК РФ не предусматривает законодательно установленной формы для составления протокола разногласий. Поэтому участник сделки, который составляет протокол разногласий, должен позаботиться о его внешнем виде. Зачастую, данный протокол представляют в форме таблицы, поскольку она структурирует текст и позволяет быстрее его воспринимать.

В первом столбце перечисляются требования, которые контрагенты не учли в основной части текста договора. Во втором столбце перечисляются те возможные варианты, которые бы удовлетворяли участника соглашения. Также можно создать столбец для дополнений. Он будет полезен при рассмотрении обеими сторонами конфликтных условий.

Важно, чтобы у второй стороны сделки не возникало вопросов по форме составления и расположения данных.

Исходя из юридической практики, протокол должен содержать:

• описание конфликтного пункта из основной части договора;
• описание конфликтного пункта в редакции соглашения;
• описание конфликтного пункта в протоколе разногласий, который предоставил неудовлетворенный контрагент.

Контрагентам необходимо заверить документ своими подписями и штампами.

Отличие протокола разногласий от дополнительного соглашения и приложения

Приложение к договору является его неотъемлемой частью и используется в целях вынесения за рамки конструкции договора ее отдельных объемных элементов. Например, приложением к договору поставки может быть спецификация, содержащая конкретный перечень товара, подлежащего поставке, технические требования к нему, количество и т. п.

Дополнительное соглашение используется в целях изменения, дополнения уже заключенного контракта. Например, когда требуется изменить срок его действия, указанный в одном из пунктов, или включить дополнительные требования к качеству товара и т. п. Дополнительное соглашение можно составить и к приложению, также им можно ввести приложение в действие.

Протокол разногласий хотя и является по своей сути неотъемлемой частью договора, но, в отличие от приложения, используется не для отражения его элементов, а для их модификации. Оформляется он, в отличие от дополнительного соглашения, к еще не действующему договору. Подписание дополнительного соглашения до момента заключения сделки не допускается.

Указанные в настоящем разделе документы принципиально отличаются друг от друга, и их неверное использование может привести к серьезным правовым последствиям.

Так, Верховным судом Российской Федерации при вынесении определения от 16.08.2016 № 305-ЭС16-6416 не были приняты во внимание доводы истца, обосновывающие позицию о заключении контракта без расхождений тем, что дополнительное соглашение с аналогичными условиями участники не подписали.

Что это за документ и как его оформить

При заключении контракта у заказчика и исполнителя нередко возникают споры из-за некоторых положений. В госзакупках замечания оформляются с помощью акта разночтений, который содержит поправки по проекту договора и предложения заключить указанное соглашение на иных условиях. После урегулирования всех спорных моментов по пунктам стороны подписывают протокол согласования разногласий к контракту, в котором документально закрепляют решенные вопросы.
Унифицированного бланка протоколирующего документа не предусмотрено. Поставщик и заказчик составляют его по действующим шаблонам или в свободной форме. Содержание представляет собой перечень возникших вопросов и результат их решения.

Остались вопросы? Эксперты КонсультантПлюс разобрали, как разработать протокол разногласий. Используйте эти инструкции бесплатно.

Чтобы прочитать, понадобится доступ в систему: .

Краткая инструкция, как оформить протокол согласования разногласий к протоколу разногласий по государственному контракту:

1. Озаглавить документ.
2. Вписать дату и место его составления.
3. Сослаться на первоначальный контракт и вписать основные реквизиты — номер и дату.
4. Прописать основную информацию о поставщике и заказчике — название организаций, Ф.И.О. руководителей или уполномоченных представителей, правоустанавливающую документацию.
5. По пунктам или в таблице привести все изменения в таком формате: первоначальная, промежуточная и окончательная (согласованная) версии.
6. Указать, что стороны согласовали корректировки по контракту. Прописать, сколько экземпляров протоколирующего документа составлено, и для кого они предназначаются.
7. Подписать у руководителей или уполномоченных представителей. Поставить печати, если организации их используют.

Если у одной из сторон есть готовый шаблон, воспользуйтесь этой формой. Многие компании специально разрабатывают бланки основных закупочных документов для внутреннего пользования и утверждают их локальными нормативами (как пример, распоряжение РЖД № 1400/р от 02.07.2020).

Сроки подписания договора с протоколом разногласий

В ст. 445 ГК РФ закреплен срок 30 календарных дней:

1. Для направления документа, отражающего разногласия, контрагенту. Следует учитывать, что это только срок отправления, который может отличаться от срока получения оферентом разногласий.
2. Для передачи оферентом конфликта для разрешения в судебные органы при несогласии на сотрудничество с учетом разногласий контрагента или окончания срока передачи информации по направленной оферте.
3. Для извещения акцептанта о принятом оферентом решении по рассмотрению направленного протокола разногласий (принятию или отклонению).
4. Для передачи акцептантом конфликта для разрешения в судебные органы в случае неполучения от контрагента в установленный срок ответа на направленные разногласия по тексту контракта или получения уведомления о несогласии с сотрудничеством на измененных соответствующим протоколом условиях.

Вышеуказанные сроки не считаются пресекательными, т.е. обратиться в суд можно в том числе и по истечении 30 дней (постановление президиума Высшего арбитражного суда Российской Федерации от 31.01.2012 № 11657/11 по делу № А76-15904/2010).

Положениями законов, иных правовых актов Российской Федерации или соглашением самих участников сделки может быть установлен иной срок для представления протоколов разногласий, а вот срок для передачи спора в суд изменить соглашением сторон нельзя (постановление 17-го арбитражного апелляционного суда от 10.07.2013 № 17АП-6985/2013-ГК по делу № А60-3628/2013).